ARBETSDOMSTOLEN
Dom nr 2/13
Mål nr B 65/12
En tillsvidareanställd personlig assistent avskedades enligt lagen om
arbetstid m.m. i husligt arbete. Mellan parterna var ostridigt att laga grund
för att skilja arbetstagaren från anställningen genom avskedande inte förelåg
och att arbetsgivaren därmed var skyldig att utge både ekonomiskt och
allmänt skadestånd. Fråga om för hur lång tid ekonomiskt skadestånd ska
utgå och hur stort allmänt skadestånd som ska betalas.
Postadress
Box 2018
103 11 STOCKHOLM
Besöksadress
Stora Nygatan 2 A och B
Telefon
08-617 66 00
Telefax
08-617 66 15
kansliet@arbetsdomstolen.se
www.arbetsdomstolen.se
Expeditionstid
Måndag-fredag
09.00-12.00
13.00-15.00
2
ARBETSDOMSTOLEN
DOM
2013-01-16
Stockholm
Dom nr 2/13
Mål nr B 65/12
KLAGANDE
N.A. i Kortedala
Ombud: förbundsjuristen Anne Alfredson, LO-TCO Rättsskydd AB,
Box 1155, 111 81 Stockholm
MOTPART
J.N. i Nödinge
Ombud: förbundsjuristen Sven Rosqvist, KFO Service AB, Box 16355,
103 26 Stockholm
SAKEN
skadestånd, enligt lagen (1970:943) om arbetstid m.m. i husligt arbete, på
grund av avskedande
ÖVERKLAGAD DOM
Alingsås tingsrätts dom den 27 mars 2012 i mål T 191-11
______________________
Tingsrättens dom, se bilaga.
N.A. överklagade tingsrättens dom om allmänt och ekonomiskt skadestånd,
punkterna 1 a) och 1 b), och om rättegångskostnad, punkten 2.
Arbetsdomstolen meddelade i maj 2012 prövningstillstånd.
N.A. har yrkat att Arbetsdomstolen
a) med ändring av tingsrättens domslut punkten 1 a) ska bifalla hennes vid
tingsrätten i andra hand framställda yrkande om ekonomiskt skadestånd med
139 649 kr, jämte ränta enligt 6 § räntelagen på
– 12 322 kr från den 25 september 2010,
– 26 771 kr från den 25 oktober 2010,
– 26 771 kr från den 25 november 2010,
– 26 771 kr från den 25 december 2010,
– 26 771 kr från den 25 januari 2011, och på
– 20 243 kr från den 25 februari 2011,
allt till dess betalning sker,
b) med ändring av tingsrättens domslut punkten 1 b) ska bifalla hennes
yrkande om allmänt skadestånd med 125 000 kr jämte ränta på sätt som
yrkats vid tingsrätten,
c) med ändring av tingsrättens domslut punkten 2, ska förplikta motparten att
utge ersättning för hennes rättegångskostnader vid tingsrätten med där yrkat
belopp.
J.N. har bestritt ändring och inte haft någon erinran mot ränteyrkandet, så
som det formulerats i Arbetsdomstolen under punkten a).
3
Parterna har yrkat ersättning för sina rättegångskostnader i Arbetsdomstolen.
Målet har avgjorts efter huvudförhandling. Vid denna har på N.A:s begäran
tingsrättens ljud- och bildupptagning av förhöret under sanningsförsäkran
med henne spelats upp. På J.N:s begäran har tingsrättens ljud- och
bildupptagning av vittnesförhöret med F.Y. spelats upp.
Som grund för och till utveckling av sin talan har parterna anfört i allt
väsentligt detsamma som antecknats i tingsrättens dom.
Domskäl
Tvisten
N.A. var tillsvidareanställd som personlig assistent åt J.N., med J.N. som
arbetsgivare. Den 18 augusti 2010 avskedades N.A. Parterna är överens om
att det inte förelåg laga grund för att skilja N.A. från anställningen genom ett
avskedande och att arbetsgivaren därför är skyldig att betala ekonomiskt och
allmänt skadestånd till N.A. Tvisten rör storleken på skadestånden.
Något om den rättsliga regleringen
Enligt 1 § anställningsskyddslagen är arbetstagare som är anställda för arbete
i arbetsgivarens hushåll undantagna från lagens tillämpningsområde. I stället
gäller lagen (1970:943) om arbetstid m.m. i husligt arbete (lagen om husligt
arbete), se lagens 1 §.
I 12 § lagen om husligt arbete anges bl.a. följande. Ett anställningsavtal
gäller tills vidare, om inte annat har avtalats. Ett anställningsavtal som gäller
tills vidare kan sägas upp av arbetsgivaren eller arbetstagaren för att upphöra
efter en viss uppsägningstid. För både arbetsgivare och arbetstagare gäller en
minsta uppsägningstid av en månad. Vid anställningstider om minst fem år
respektive minst tio år, har arbetstagaren rätt till en uppsägningstid om två
respektive tre månader.
Någon regel om att det ska föreligga saklig grund vid uppsägning av arbetstagaren finns inte. En arbetsgivare kan alltså säga upp arbetstagaren, utan att
detta kan prövas rättsligt. Skydd mot föreningsrättskränkande och diskriminerande uppsägningar finns dock i medbestämmandelagen och diskrimineringslagen.
En arbetsgivare får, enligt 12 b § andra stycket lagen om husligt arbete,
genom avskedande avbryta anställningen med omedelbar verkan, om arbetstagaren grovt åsidosatt sina åligganden mot arbetsgivaren. En arbetsgivare
som bryter mot den regeln är skyldig att betala ekonomiskt och allmänt
skadestånd enligt lagens 20 §.
Storleken på det ekonomiska skadeståndet
4
Tvisten avseende det ekonomiska skadeståndet avser om ersättning ska utgå
för inkomstförlust under tiden den 18 augusti 2010–23 januari 2011, som
N.A. gjort gällande eller om ersättningen ska inskränkas till att omfatta en
period om två månader, som J.N. hävdat. Parterna är överens om att N.A.
hade en avtalad uppsägningstid om två månader.
Det är ostridigt att N.A. inte haft någon inkomst under den period om cirka
fem månader som yrkandet om ekonomiskt skadestånd avser.
Arbetsdomstolen delar emellertid tingsrättens bedömning att den ekonomiska
skada som N.A. drabbats av uppgår till två månadslöner. Som tingsrätten
anfört har J.N. haft möjlighet att säga upp arbetstagaren med en
uppsägningstid om två månader. Den ekonomiska förlusten till följd av
avskedandet kan därmed inte anses ha varit större än inkomstförlusten under
den tiden (jfr AD 1977 nr 80, där domstolen fann att ekonomisk skada till
följd av uppsägning av personliga skäl inte ansågs föreligga efter den tidpunkt som anställningen hade kunnat upphöra på grund av uppsägning på
grund av arbetsbrist).
Överklagandet i nu aktuell del kan alltså inte vinna bifall, utan tingsrättens
domslut avseende det ekonomiska skadeståndet och dess kapitalbelopp ska
fastställas.
Såvitt avser räntan har N.A. i Arbetsdomstolen inskränkt sitt ränteyrkande.
Domslutet om räntan bör ändras i enlighet härmed.
Storleken på det allmänna skadeståndet
N.A. har gjort gällande att det allmänna skadeståndet bör bestämmas på
motsvarande sätt som enligt anställningsskyddslagen.
J.N. har anfört att det av tingsrätten utdömda skadeståndsbeloppet bör
fastställas med beaktande av dels N.A:s agerande som ledde till skiljandet
från anställningen, dels lagens konstruktion.
Arbetsdomstolen delar tingsrättens bedömning att det inte är visat att N.A.
agerat på ett sådant sätt att hon kan anses ha varit medvållande i sådan grad
att det i sig bör påverka storleken av det allmänna skadeståndet.
När det gäller lagens konstruktion skiljer den sig från anställningsskyddslagen på ett avgörande sätt i och med att det är möjligt att enligt lagen om
husligt arbete säga upp en arbetstagare oavsett om det förelegat saklig grund
eller inte. Lagen innehåller inga regler om ogiltigförklaring eller regler om
förbud mot avstängning. En arbetsgivare kan alltså alltid få en tillsvidareanställning att upphöra genom uppsägning och den uppsagda arbetstagaren
kan få lämna arbetsplatsen i och med beskedet om uppsägning, utan annan
påföljd för arbetsgivaren än skyldigheten att utge uppsägningslön. Ett laga
grundat avskedande innebär att arbetsgivaren inte behöver betala uppsägningslönen. Ett felaktigt avskedande kan inte ogiltigförklaras och den ekonomiska skadan är, som framgått ovan, begränsad till inkomstförlusten motsvarande uppsägningslönen. Mot den bakgrunden kan, enligt Arbetsdom-
5
stolens mening, den kränkning som ett felaktigt avskedande enligt lagen om
husligt arbete innebär inte jämställas med den kränkning som ett felaktigt avskedande enligt anställningsskyddslagen innebär. Ett allmänt skadestånd i
den storlek som yrkats kan därmed inte komma i fråga. Det av tingsrätten utdömda skadeståndet är i den storleksordning som normalt utgår för brott mot
t.ex. anställningsskyddslagens formaliaregler. Att bli felaktigt avskedad, i
stället för uppsagd, får dock anses innebära en kränkning som motiverar ett
högre skadestånd än så. Avskedandet i sig får anses innefatta ett påstående
om att arbetstagaren åsidosatt sina åligganden. Arbetsdomstolen bestämmer
det allmänna skadeståndet i nu aktuellt fall till skäliga 40 000 kr.
Rättegångskostnader
Vid denna utgång ska tingsrättens domslut avseende rättegångskostnaderna
vid tingsrätten fastställas.
Tvisten i Arbetsdomstolen har rört enbart skadeståndens storlek med anledning av avskedandet. Såvitt avser det ekonomiska skadeståndet har N.A.
förlorat sin talan i Arbetsdomstolen och såvitt avser det allmänna
skadeståndet endast vunnit bifall till en mindre del av det belopp som varit
tvistigt i Arbetsdomstolen. Arbetsdomstolen gör bedömningen att vad J.N.
förlorat i Arbetsdomstolen är av så ringa betydelse att hon bör tillerkännas
full ersättning för sina rättegångskostnader här. Om beloppet i den delen
råder inte tvist.
Domslut
1. Arbetsdomstolen ändrar tingsrättens domslut, punkten 1 a), endast på så
sätt att ränta enligt 6 § räntelagen ska betalas på
– 12 322 kr från den 25 september 2010,
– 26 771 kr från den 25 oktober 2010, och på
– 14 449 kr från den 25 november 2010,
till dess betalning sker.
2. Med ändring av tingsrättens domslut, punkten 1 b), förpliktar Arbetsdomstolen J.N. att betala 40 000 kr i allmänt skadestånd till N.A., med ränta
på beloppet enligt 6 § räntelagen från den 1 februari 2011 till dess betalning
sker.
3. Arbetsdomstolen fastställer tingsrättens domslut, punkten 2, om rättegångskostnader.
6
4. N.A. ska ersätta J.N. för rättegångskostnader i Arbetsdomstolen med
18 750 kr avseende ombudsarvode, med ränta enligt 6 § räntelagen från
dagen för denna dom till dess betalning sker.
Ledamöter: Cathrine Lilja Hansson, Sören Öman, Mårten Holmström,
Karl Olof Stenqvist, Anders Hagman, Lennart Olovsson och Bo Almgren.
Enhälligt.
Sekreterare: Pontus Woxner
7
Tingsrättens dom (ledamot: Olga Lundin)
BAKGRUND
N.A. påbörjade den 1 november 2006 en tidsbegränsad anställning som
personlig assistent hos J.N. J.N. har autism och behöver hjälp i vardagen.
Anställningen övergick den 1 januari 2007 i en tillsvidareanställning. Arbetet
omfattade heltid innefattande jourarbete och arbete under storhelger. N.A.
timavlönades med 133 kr/h.
Den 12 augusti 2010 uppvisade J.N. en brännskada på kroppen. Som följd av
det upphörde N.A:s anställning genom ett avskedande den 18 augusti 2010.
Parterna är ense om att det har saknats giltigt skäl för avsked och att J.N. är
skyldig att utge ekonomiskt och allmänt skadestånd. Tvist råder om storleken
på skadestånden.
Parterna är ense om att lagen (1970:943) om arbetstid m.m. i husligt arbete är
tillämplig på anställningsförhållandet (härefter benämnd lagen om husligt
arbete).
Det är vidare ostridigt att J.N. har betalat ut semesterersättning fortlöpande i
samband med löneutbetalningarna, i strid med 26 § semesterlagen samt att
J.N. har, i strid med 30 § semesterlagen, underlåtit att senast en månad efter
anställningens upphörande betala ut innestående semesterersättning. Parterna
är ense om att sådan semesterersättning ska betalas ut. Parterna är också
överens om att J.N. ska betala allmänt skadestånd för brott mot
semesterlagen enligt 32 § semesterlagen. Tvist råder om storleken på det
allmänna skadeståndet.
YRKANDEN
N.A. yrkar att tingsrätten ska förplikta J.N. att till henne betala:
-
-
-
-
-
ekonomiskt skadestånd med i första hand 27 814 kr per månad från den
18 augusti 2010 till den 23 januari 2011, i andra hand med 26 771 kr
under samma period jämte ränta enligt 3 och 6 §§ räntelagen från den
25:e i efterföljande månad till dess betalning sker,
allmänt skadestånd med 125 000 kr för brott mot lagen om husligt arbete
jämte ränta enligt 4 och 6 §§ räntelagen från den 1 februari 2011 till dess
betalning sker,
semesterersättning beräknad på jour- och storhelgstillägg med 2 819 kr
jämte ränta enligt 3 och 6 §§ räntelagen från den 18 september 2010 till
dess betalning sker,
resterande semesterersättning beräknad på utbetald timlön augusti 2009 –
juli 2010 med 2 876 kr jämte ränta enligt 3 och 6 §§ räntelagen från den
18 september 2010 till dess betalning sker,
allmänt skadestånd för brott mot 26 § semesterlagen med 20 000 kr jämte
ränta enligt 4 och 6 §§ räntelagen från den 1 februari 2011 till dess
betalning sker,
8
-
allmänt skadestånd för brott mot 30 § semesterlagen med 5 000 kr jämte
ränta enligt 4 och 6 §§ räntelagen från den 1 februari 2011 till dess
betalning sker
INSTÄLLNING
J.N. har medgett att till N.A. betala
- ekonomiskt skadestånd med sammantaget 49 157 kr,
- allmänt skadestånd med 20 000 kr för brott mot lagen om husligt arbete,
- semesterersättning på jour- och storhelgstillägg med 2 819 kr,
- resterande semesterersättning beräknad på utbetald timlön augusti 2009 –
juli 2010 med 2 876 kr,
- allmänt skadestånd för brott mot 26 och 30 §§ semesterlagen med
10 000 kr.
I övrigt har yrkandena bestritts.
Räntan har medgetts för de belopp som medgetts och ränteberäkningen i
övrigt har vitsordats som skälig i och för sig.
Parterna har yrkat ersättning för rättegångskostnader.
N.A. har anfört att rättegångskostnadernas fördelning ska påverkas av J.N:s
processföring oavsett utgången i tvisten. Detta eftersom J.N. tidigare i tvisten
medgett talan till vissa belopp, ett medgivande som sedan återtogs.
GRUNDER
N.A.
N.A. har rätt till skadestånd eftersom hon avskedats från sin
tillsvidareanställning utan att det förelegat skäl för avskedande. Avskedandet
står i strid med 12 b § lagen om husligt arbete. J.N. är enligt 20 § samma lag
skyldig att utge ekonomiskt och allmänt skadestånd till henne. N.A. har inte
fått lön från och med den 18 augusti 2010. Det ekonomiska skadeståndet ska
således motsvara den lön hon förlorat. Det ekonomiska skadeståndet ska
beräknas med utgångspunkt att genomsnittlig arbetstid för N.A. de senaste
12 månaderna varit 172 timmar i månaden och att hon haft en timlön på
133 kr i timmen. I vart fall har det varit en arbetstid om 165 timmar i
månaden. Jour- och storhelgstillägg är en del av det faktiska arbetet som
N.A. utfört. Hade anställningen fortsatt så hade det sett likadant ut. Det är
därför också en faktisk förlust som hon haft.
Beräkning av det ekonomiska skadeståndet ska göras enligt följande:
- Genomsnittlig arbetstid senaste 12 mån: 172 h/mån
(52 v/12 mån = 4,3 v/mån -> 4,3 v x 40 h/v = 172 h/mån)
- Genomsnittlig ordinarie månadslön: 22 876 kr (172 h x 133 kr/h)
- Genomsnittligt tillägg för jour- och storhelgsarbete: 1 958 kr/mån
(sammanlagt 23 495 kr de senaste 12 månaderna)
= Ordinarie lön jämte tillägg: 24 834 kr/mån
9
-
Intjänad semesterersättning (beräknad på jour- och storhelgstillägg):
2 980 kr/mån
(12 % av förfallen lön, dvs. 0,12 x 24 834 kr)
= Ekonomiskt skadestånd: 27 814 kr/mån.
För beräkningen av skadeståndet saknas betydelse att J.N. haft möjlighet att
säga upp henne med två månaders uppsägningstid. Rent faktiskt har hon
avskedats. Det är ostridigt att N.A. under september 2009 – juni 2010
faktiskt arbetade i genomsnitt 165 timmar per månad.
J.N. har också brutit mot 26 och 30 §§ semesterlagen genom att dels betala ut
semesterersättning fortlöpande i samband med löneutbetalningarna, dels att
inte i rätt tid ha betalat ut yrkad semesterersättning beräknad på jour- och
storhelgstillägg och dels att inte i rätt tid betalat ut yrkad semesterersättning
beräknad på utbetald timlön. För detta är J.N. skyldig att utge
semesterersättning och allmänt skadestånd.
J.N.
J.N. medger att avskedande skett utan grund och att ekonomiskt och allmänt
skadestånd ska utgå. Hon bestrider däremot beräkningen av skadeståndet.
Enligt 12 § lagen om husligt arbete krävs inte någon saklig grund för
uppsägning. J.N. hade alltså med lagligt stöd kunnat säga upp N.A. med
iakttagande av den avtalade uppsägningstiden på två månader. Det
ekonomiska skadeståndet ska därför bestämmas till högst två månadslöner.
Under september 2009 – juni 2010 arbetade N.A. i genomsnitt 165 timmar
per månad. Det ekonomiska skadeståndet ska därför beräknas utifrån en
genomsnittlig lön på (165 timmar x 133 kr) 21 945 kr per månad jämte
semesterersättning på 12 %, dvs. sammantaget 49 157 kr. Det ekonomiska
skadeståndet ska inte omfatta jour- eller storhelgstillägg då dessa inte utgör
fasta lönetillägg. Det vitsordas att genomsnittligt tillägg för jour- och
storhelgsarbete uppgår till 1 958 kr per månad för det fall tillägget ska ingå i
det ekonomiska skadeståndet.
Skäligt allmänt skadestånd för brott mot lagen om husligt arbete uppgår till
20 000 kr. Vid bedömningen av skäligheten av de allmänna skadestånden ska
omständigheterna vid avskedandet och konstruktionen av lagen om husligt
arbete beaktas. Avslutandet av anställningen kan beskrivas som ett
eskalerande händelseförlopp som båda parterna bidrog till i lika mån. N.A.
ombads men vägrade att dokumentera vad som hänt då N.A. upptäckte att
J.N. hade en brännskada. N.A. sade till J.N:s mamma den 18 augusti 2010:
”Sätt dig med din handikappade dotter själv och jobba med henne själv, jag
ska inte jobba med henne mer”. Uttalandet, sett i ljuset av N.A:s agerande i
övrigt, skulle kunna uppfattas som att denna sade upp sig. Oavsett vilket kan
konstateras att hennes agerande medförde att anställningen avslutades
samma dag.
10
Skäligt allmänt skadestånd för brott mot semesterlagen uppgår sammantaget
till 10 000 kr. Den semesterersättning som inte betalats ut har varit låg, vilket
ska beaktas vid bedömningen av skadeståndets storlek.
UTVECKLING AV TALAN
N.A.
J.N. har autism och behöver personlig assistans dygnet runt. Det är ingen
skillnad om det är vardag eller helg. N.A. har arbetat som J.N:s personliga
assistent sedan 2006. Till en början var anställningen tidsbegränsad men den
övergick sedan till en tillsvidareanställning.
J.N. har haft valmöjligheten att få en personlig assistent genom ett bolag eller
genom att själv anställa. J.N. har valt att rättsligt själv fungera som
arbetsgivare. Vid tiden för avskedet var J.N. inte bunden av kollektivavtal.
Detta innebär att det är lagen om husligt arbete som är tillämplig och inte
lagen (1982:80) om anställningsskydd. Regelverken påminner om varandra.
Vad gäller avsked är regelverken liknande. Saken hade varit en annan om
målet handlat om uppsägning. Vad gäller avsked krävs saklig grund även
enligt lagen om husligt arbete.
Eftersom J.N. har behov av personlig assistans dygnet runt har det blivit
mycket jourarbete och även arbete storhelger. N.A. har fått en lön om 133 kr
per timme. Vid jour- och helgarbete har det tillkommit tillägg till timlönen.
Torsdagen den 12 augusti 2010 började N.A. jobba kl. 15.00 och avlöste då
en arbetskamrat. Det var en fin dag och N.A. bestämde att hon och J.N.
skulle ta en promenad. Först skulle N.A. byta kläder på J.N. N.A. upptäckte
då att J.N. hade en rodnad på bålen. Det var som små blåsor och det såg ut
som en brännskada. N.A. tyckte inte att brännskadan såg ny ut och den fanns
inte där när hon arbetade senast. N.A. ringde direkt till J.N:s mamma F.Y.
och berättade om skadan. Föräldrarna kom till bostaden och de åkte
tillsammans till sjukhuset. På sjukhuset konstaterades att J.N. hade fått en
brännskada som dock inte var så farlig. Samma dag fortsatte N.A. att arbeta
till kl 21.00 som planerat. Enligt hennes schema skulle hon jobba de tre
kommande dagarna vilket hon gjorde. Hon var sedan ledig två dagar innan
hon började arbeta kl 15.00 den 18 augusti 2010. Den 17 augusti 2010
kontaktades hon av J.N:s mamma som bad henne att upprätta en skriftlig
redogörelse över vad som hänt. N.A. kontaktade sitt fackförbund och frågade
vad hon skulle göra. Hon hade då fått beskedet att om hon inte visste vad
som hänt kunde hon inte upprätta någon redogörelse. När N.A. sedan kom
till arbetet den 18 augusti 2010 möttes hon av F. som undrade om hon hade
upprättat någon redogörelse. N.A. sa att hon inte kunde göra det eftersom
hon inte visste vad som hänt. Då uppstod en ordväxling mellan henne och F.
som avslutades med att F. säger att om hon inte skriver vad som hänt får hon
lämna arbetet och aldrig komma tillbaka. Det resulterade i att N.A. gick hem
den dagen utan att ha påbörjat något arbete. Samma dag på kvällen kom
J.N:s bror hem till N.A. och hade med sig ett brev som F. hade skrivit, se
tingsrättens aktbilaga 2. Samma kväll fick N.A. sms av F. vari framgick
11
bland annat att hon skulle lämna tillbaka nyckeln. N.A. har uppfattat det som
att hon avskedats från sin tillsvidareanställning den 18 augusti 2010. Direkt
efter kontaktade N.A. Arbetsförmedlingen och har uppburit A-kassa. Som
inskriven där har hon aktivt sökt arbete både hemifrån och från
Arbetsförmedlingen. Hon har fått ”a-kassa” fram till den 23 januari 2011 då
hon påbörjade en utbildning till undersköterska som han alltjämt fortgår.
N.A. har således inte fått lön från den 18 augusti 2010 till den 23 januari
2011.
Det bestrids att N.A. den 18 augusti 2010 uttalat sig på det sätt F.Y. påstått.
Det stämmer att hon nekade att skriftligen redogöra för händelsen då J.N.
brändes eftersom hon inte känt till vad som förorsakat skadan. Hon
meddelade J.N:s anhöriga detta. När hon kom till arbetet den 18 augusti 2010
uppstod en ordväxling mellan henne och J.N:s mor, som sade: ”Om du inte
skriver ned vad som hänt får du gå och lämna arbetet och aldrig komma
tillbaka”. Efter kontakt med fackförbundet lämnade hon arbetsplatsen.
J.N.
J.N. har autism och enligt ett kommunalt biståndsbeslut har hon fått rätt till
personlig assistans. Hon är själv arbetsgivare men eftersom hennes
rättshandlingsförmåga är nedsatt är hennes pappa god man för henne. Hennes
mamma F.Y. är den som sköter den praktiska hanteringen av den personliga
assistensen. J.N. var vid tiden för avskedandet inte ansluten till någon
arbetsgivarförening.
Den 12 augusti 2010 blev J.N. illa bränd av någon form av vätska, sannolikt
tevatten. På sjukhuset konstaterades att J.N. fått en andra gradens
brännskada. F. begärde att N.A. skulle dokumentera vad som hade hänt, men
N.A. vägrade att göra det. Den personliga assistenten ska föra
dagboksanteckningar över sitt arbete. Det är ett sätt för den avträdande
personalen att lämna över till kommande personal. Trots att F. bad N.A. flera
gånger så dokumenterade inte N.A. händelsen skriftligen. Det slutade med att
N.A. den 18 augusti 2010 sa till F. ”- Sätt dig med din handikappade dotter
själv och jobba med henne själv. Jag ska inte jobba med henne mer”. Det var
ett misstag att semesterersättningen inte hade betalats ut. Det är riktigt att det
inte i anställningsavtalet dokumenterats hur mycket N.A. skulle jobba. Det är
J.N:s uppfattning att den arbetstid som hon faktiskt jobbat också är den de
kommit överens om. Om man räknar ihop den faktiska arbetstiden blir det
165 timmar i månaden. Det är på den grunden det ekonomiska skadeståndet
ska beräknas. Jour- och storhelgstillägg ska inte ingå i den fasta lön som ska
ligga till grund för det ekonomiska skadeståndet. Enligt anställningsavtalet
har N.A. haft rätt till två månaders uppsägningstid. Ekonomiskt skadestånd
för mer än två månader ska inte utgå.
UTREDNINGEN
Förhör under sanningsförsäkran har hållits med N.A. varvid hon har
bekräftat de uppgifter som hon lämnat till utveckling av sin talan. På J.N:s
12
begäran har vittnesförhör hållits med F.Y. J.N. har åberopat viss skriftlig
bevisning.
Utöver vad som har framgått av N.A:s utveckling av talan har N.A. i
huvudsak uppgett följande. Hon har varit anställd av J.N. som personlig
assistent på heltid. När hon anställdes skrev de avtal att anställningen skulle
vara på heltid och 152 timmar är gränsen för heltid. Hon arbetade ofta jour,
mestadels på natten. Hon har uppfattat det som att F.Y. bett henne redogöra
för J.N:s brännskadas uppkomst, något hon inte vet något om. Detta var en
redogörelse hon skulle skriva på ett papper, inte i dagboken. Hon pratade
med facket som då sa till henne att inte skriva något om hon inte visste vad
som hänt. Hon skrev heller inget i dagboken den 18 augusti 2010 eftersom
hon aldrig påbörjade arbetspasset. Hon har inte sagt det påstådda att ”du får
jobba med din handikappade dotter själv” eller liknande. Efter att hon blivit
avskedad kontaktade hon facket och skrev in sig på Arbetsförmedlingen. Den
24 januari 2011 började hon studera till undersköterska.
Utöver vad som har framgått av J.N:s utveckling av talan har F.Y. i
huvudsak uppgett följande. J.N. har personlig assistans dygnet runt. Hon kan
inte prata men hon lyssnar. Den 12 augusti 2010 ringde N.A. och berättade
om brännskadan. Det var en allvarlig brännskada. LSS-handläggaren sa att
de måste ha en rapport över händelsen. Därför bad hon N.A. nedteckna vad
som hänt. Om det inte hade varit för att N.A. inte medverkade till
dokumentationen hade hon kunnat arbeta kvar.
DOMSKÄL
N.A:s talan är i stort sett medgiven. N.A:s yrkanden i de medgivna delarna
ska bifallas. Vad tingsätten har att pröva är om N.A:s talan ska bifallas till
högre belopp än vad som är medgivet vad gäller dels det ekonomiska och det
allmänna skadeståndet på grund av att N.A. avskedats utan giltigt skäl, dels
det allmänna skadeståndet på grund av brott mot semesterlagen.
Skadestånd på grund av avskedande utan giltigt skäl
Det är ostridigt mellan parterna att N.A. den 18 augusti avskedades utan
giltigt skäl, att ekonomiskt och allmänt skadestånd ska utgå samt att lagen
husligt arbete är tillämplig på anställningsförhållandet.
Genom att N.A. avskedats utan giltigt skäl har J.N. brutit mot 12 b § lagen
om husligt arbete. Av 20 § samma lag framgår bland annat följande. En
arbetsgivare som åsidosätter sina förpliktelser enligt denna lag skall betala
inte bara lön och andra anställningsförmåner som arbetstagaren kan ha rätt
till utan även ersättning för skada som uppkommer. Skadeståndet kan avse
både ersättning för den förlust som uppkommer och ersättning för den
kränkning som lagbrottet innebär. Om det är skäligt kan skadeståndet sättas
ned eller helt falla bort.
Det är ostridigt att N.A. haft rätt till två månaders uppsägningstid vid
eventuell uppsägning. En uppsägning enligt 12 § lagen om husligt arbete
13
kräver inte saklig grund på samma sätt som i lagen om anställningsskydd.
Arbetstagare som är anställda i arbetsgivarens hushåll har undantagits lagen
om anställningsskydd med motiveringen att skyddet inte kan utformas på
samma sätt som för andra anställda (se prop. 1972:129 s 195, och i doktrin
”Arbetsrätt” av Mats Glavå, 2 uppl. 2011, s 466, se även ”Ett riktigt arbete ?
– om regleringen av hushållstjänster” av Catharina Calleman från 2007,
s. 196 ff). Tingsrätten anser mot bakgrund härav att J.N. hade kunnat välja att
säga upp N.A. med två månaders uppsägningstid. Den ekonomiska skada
som N.A. åsamkats bör därför enligt tingsrättens bedömning motsvara mistad
lön under två månader.
Av anställningsavtalet mellan parterna framgår inte hur många timmar som
grundar N.A:s heltidstjänst. Det är ostridigt att den faktiska genomsnittliga
arbetstiden varit 165 timmar i månaden. Tingsrätten anser inte att N.A. visat
att heltidstjänsten omfattat fler antal timmar. Det är därför skäligt att
skadeståndet grundas på en månadslön avseende en heltid om 165 timmar i
månaden. Av utredningen framgår att jour- och storhelgstillägg varit en del
av det faktiska arbetet och tingsrätten anser att utebliven sådan ersättning
också ska grunda det ekonomiska skadeståndet. Att genomsnittligt jour- och
storhelgstillägg uppgår till 1 958 kr i månaden är ostridigt och det beloppet
får läggas till grund för beräkningen. Att timlönen varit 133 kr i timmen samt
att semesterersättning på lönen ska ingå i det ekonomiska skadeståndet är
också ostridigt.
Mot bakgrund härav ska J.N. i ekonomiskt skadestånd till N.A. betala två
månadslöner beräknat på en månadslön om 26 771 kr.
Eftersom N.A. avskedats utan giltigt skäl ska J.N. betala allmänt skadestånd
till N.A. för den kränkning som det obefogade avskedandet inneburit. J.N.
har medgett att som allmänt skadestånd betala 20 000 kr. Mot att det
allmänna skadeståndet sätts till ett högre belopp har J.N. invänt att N.A.
betett sig på ett sådant sätt att det allmänna skadeståndet ska nedsättas samt
att konstruktionen av lagen om husligt arbete ska beaktas. Tingsrätten anser
inte att J.N. visat att N.A:s beteende vid avskedandet varit sådant att ett
allmänt skadestånd härav skulle motivera ett lägre belopp. Däremot anser
tingsrätten att den tillämpliga lagens konstruktion inte motiverar lika höga
skadeståndsbelopp som enligt lagen om anställningsskydd. Vidare är
omständigheterna i det här fallet så speciella att det vore oskäligt att döma ut
ett skadestånd i enlighet med praxis vad gäller lagen om anställningsskydd
där arbetsgivaren är ett företag. Tingsrätten bestämmer därför det allmänna
skadeståndet till skäliga 20 000 kr.
Allmänt skadestånd på grund av brott mot semesterlagen
Det är ostridigt att J.N. på grund av brott mot semesterlagen ska utge allmänt
skadestånd till N.A. Det allmänna skadeståndet utgör ersättning för den
kränkning som den anställde genom lagbrottet utsatts för. J.N. har medgett
att betala ett belopp om 10 000 kr. Tingsrätten anser att det beloppet är
skäligt.
14
Rättegångskostnader
Vid denna utgång anser tingsrätten att N.A. har vunnit den del av målet som
avser skadeståndsskyldighet. Utöver vad J.N. medgett den 23 maj 2011 har
N.A:s talan dock endast bifallits med ett marginellt belopp vad gäller det
ekonomiska skadeståndet. Vidare har tillkommet yrkande om 2 876 kr
avseende semesterersättning bifallits. Vad avser yrkade belopp kan
konstatateras att N.A. endast vunnit bifall till en tredjedel av sin talan. Att
J.N. en gång tidigare medgett talan, ett medgivande som återtogs, påverkar
inte enligt tingsrättens bedömning hur rättegångskostnaderna ska fördelas.
Tingsrätten anser därför att omständigheterna sammantaget motiverar att
parterna ska stå sin rättegångskostnad.
DOMSLUT
1. J.N. ska till N.A. betala
a) ekonomiskt skadestånd med 53 542 kr jämte ränta enligt 3 och 6 §§
räntelagen på 26 771 kr från den 25:e september 2010 och på 26 771 kr
från den 25 oktober 2010 till dess betalning sker,
b) allmänt skadestånd med 20 000 kr enligt lagen (1970:943) om
arbetstid m.m. i husligt arbete jämte ränta enligt 4 och 6 §§ räntelagen
från den 1 februari 2011 till dess betalning sker,
c) utebliven semesterersättning med 5 695 kr jämte ränta enligt 3 och
6 §§ räntelagen från den 18 september 2010 till dess betalning sker,
d) allmänt skadestånd enligt semesterlagen (1977:480) med 10 000 kr
jämte ränta enligt 4 och 6 §§ räntelagen från den 1 februari 2011 till dess
betalning sker,
2. Vardera part ska stå sin rättegångskostnad.
___________________________
